【案情回放】

​日前，上海市崇明区人民法院（以下简称“上海崇明法院”）公开开庭审理该院受理的首起涉电子烟犯罪案件，并当庭宣判，判决被告人姜某甲、姜某乙构成非法经营罪，分别判处有期徒刑七个月、拘役四个月，缓刑并处罚金人民币一万元、五千元。

2018年起，被告人姜某甲在没有烟草专卖许可证的情况下，非法出售电子烟牟利。在此过程中，被告人姜某乙按照被告人姜某甲的要求，为其打包电子烟并寄送快递。2018年10月16日，公安机关在本市某小区和某轿车内，当场查获被告人用于销售的Marlboro、HEETS、Fiit等品牌烟弹共计374条。经估价，上述烟弹价值人民币64,743.14元。

【以案说法】

上海崇明法院经审理认为，被告人姜某甲、姜某乙违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，依法应予惩处。根据各被告人在共同犯罪中的地位、作用、对社会的危害程度和认罪、悔罪态度，上海崇明法院依法作出上述判决。

电子烟是一种模仿卷烟的电子产品，根据世界卫生组织的研究，电子烟同样含有尼古丁、甲醛等有害化合物，有害公共健康。目前，全世界已有多个国家和地区将电子烟纳入管控范围。电子烟一直被不良商家宣传为“戒烟神器”，大肆推销电子烟。而戒烟者或青少年往往不知内情，普遍认为吸食电子烟对健康没有任何危害，便把电子烟当作香烟的替代品。

2018年8月28日，国家市场监督管理总局、国家烟草专卖局发布《关于禁止向未成年人出售电子烟的通告》。2019年10月31日，国家烟草专卖局、国家市场监督管理总局发布《关于进一步保护未成年人免受电子烟侵害的通告》，指出电子烟作为卷烟等传统烟草制品的补充，其自身存在较大的安全和健康风险，在原材料选择、添加剂使用、工艺设计、质量控制等方面随意性较强，部分产品存在烟油泄露、劣质电池、不安全成分添加等质量安全隐患，明确要求自通告印发之日起，敦促电子烟生产、销售企业或个人及时关闭电子烟互联网销售网站或客户端；敦促电商平台及时关闭电子烟店铺，并将电子烟产品及时下架；敦促电子烟生产、销售企业或个人撤回通过互联网发布的电子烟广告。

【法辞典】

《中华人民共和国刑法》

第二百二十五条　违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买买的物品的；

……。

《最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》

第一条　……

违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。

第三条　非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：

（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；

……。

第四条  非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：

（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；

……。

（案例编写：上海崇明法院 郑小宇 于思媛）